Wyodrębnione z wyjaśnień treści SWZ.
1Zwracamy się z prośbą o określenie gwarantowanej wielkości zamówienia.Zamawiający wyjaśnia, że wielkość zamówienia została określona w dokumentach
zamówienia,
w szczególności w formularzach ofertowych właściwych dla poszczególnych części
zamówienia, stanowiących Załączniki nr 7.1-7.16 do SWZ. Wykonawca zobowiązany jest
skalkulować cenę oferty zgodnie z ilościami wskazanymi przez Zamawiającego w formularzu
ofertowym oraz zakresem przedmiotu zamówienia określonym w SWZ i jej załącznikach.
4Proszę o potwierdzenie, że Zamawiający uzna warunek dot. doświadczenia za spełniony, jeśli
Wykonawca, występujący w konsorcjum, przedstawi usługę zrealizowaną wspólnie przez
członków tego konsorcjum w pełnym zakresie wymaganym przez zamawiającego i na żądaną
kwotę, a następnie ci członkowie konsorcjum, którzy wykazali się wymaganym
doświadczeniem, będą realizować usługę dla Zamawiającego.
Przykładowo: Wykonawca składający w Państwa postępowaniu wniosek o dopuszczenie w
konsorcjum podmiotów XY wykaże się usługą realizowaną wspólnie przez te same podmioty
XY i oba te podmioty będą następnie realizować usługę na Państwa rzecz.
Nadmieniam, że powyższe jest zgodne z wyrokiem TSUE w sprawie C-387/14 („Esaprojekt”),
który orzekł, że wykonawca nie może polegać, do celów udowodnienia wymaganego przez
zamawiającego doświadczenia, na świadczeniach realizowanych przez innych członków
grupy wykonawców, w których realizacji faktycznie i konkretnie nie brał udziału.
W opisanej sytuacji mamy jednak do czynienia z odwrotnym przypadkiem – wniosek zamierza
złożyć ta sama grupa wykonawców, która wcześniej faktycznie i konkretnie brała udział w
realizacji zamówienia i w związku z tym każdy z wykonawców w tej grupie nabył wymagane
doświadczenie, a nadto grupa ta zrealizuje przyszłą umowę na rzecz Zamawiającego.Zamawiający wyjaśnia, że w niniejszym postępowaniu nie został określony warunek udziału w
postępowaniu dotyczący zdolności technicznej lub zawodowej w zakresie doświadczenia
wykonawcy. W związku z tym Wykonawcy nie są zobowiązani do wykazywania wykonanych
usług na potwierdzenie spełniania warunków udziału w postępowaniu. Tym samym kwestia
możliwości powoływania się na doświadczenie zdobyte w ramach konsorcjum pozostaje bez
wpływu na ocenę ofert.
4Proszę o potwierdzenie, że Zamawiający uzna warunek dot. doświadczenia za spełniony, jeśli
Wykonawca, występujący w konsorcjum, przedstawi usługę zrealizowaną wspólnie przez
członków tego konsorcjum w pełnym zakresie wymaganym przez zamawiającego i na żądaną
kwotę, a następnie ci członkowie konsorcjum, którzy wykazali się wymaganym
doświadczeniem, będą realizować usługę dla Zamawiającego.
Przykładowo: Wykonawca składający w Państwa postępowaniu wniosek o dopuszczenie w
konsorcjum podmiotów XY wykaże się usługą realizowaną wspólnie przez te same podmioty
XY i oba te podmioty będą następnie realizować usługę na Państwa rzecz.
Nadmieniam, że powyższe jest zgodne z wyrokiem TSUE w sprawie C-387/14 („Esaprojekt”),
który orzekł, że wykonawca nie może polegać, do celów udowodnienia wymaganego przez
zamawiającego doświadczenia, na świadczeniach realizowanych przez innych członków
grupy wykonawców, w których realizacji faktycznie i konkretnie nie brał udziału.
W opisanej sytuacji mamy jednak do czynienia z odwrotnym przypadkiem – wniosek zamierza
złożyć ta sama grupa wykonawców, która wcześniej faktycznie i konkretnie brała udział w
realizacji zamówienia i w związku z tym każdy z wykonawców w tej grupie nabył wymagane
doświadczenie, a nadto grupa ta zrealizuje przyszłą umowę na rzecz Zamawiającego.Zamawiający wyjaśnia, że w niniejszym postępowaniu nie został określony warunek udziału w
postępowaniu dotyczący zdolności technicznej lub zawodowej w zakresie doświadczenia
wykonawcy. W związku z tym Wykonawcy nie są zobowiązani do wykazywania wykonanych
usług na potwierdzenie spełniania warunków udziału w postępowaniu. Tym samym kwestia
możliwości powoływania się na doświadczenie zdobyte w ramach konsorcjum pozostaje bez
wpływu na ocenę ofert.
1Proszę o wymienienie jakich dokumentów będzie Zamawiający żądał od podmiotu udostępniającego zasoby? Zapis w punkcie 2.4 SWZ sugeruje że Zamawiający będzie żądał oświadczenia dot. grupy kapitałowej. Chcę wskazać że udostępnienie zasobów nie wyklucza samego udostępniającego z możliwości samodzielnego startu w postępowaniu.Zgodnie z pkt XI. 2.4 SWZ Zamawiający żąda od Wykonawcy, który korzysta z zasobów innych podmiotów na zasadach określonych w art. 118 ustawy Pzp, przedstawienia w odniesieniu do tych podmiotów dokumentów wymienionych w XI pkt 2.1.1) – 2.1.4) SWZ.
Przyjęte rozwiązanie dotyczące żądania oświadczenia dot. grupy kapitałowej od podmiotu udostępniającego zasoby, wynika z art. 119 ustawy Pzp, zgodnie z którym Zamawiający bada, czy nie zachodzą wobec podmiotu udostępniającego zasoby podstawy wykluczenia, które zostały przewidziane względem Wykonawcy. Przesłanka wykluczenia wskazana w art. 108 ust. 1 pkt 5 ustawy Pzp ma charakter obligatoryjny, tym samym Zamawiający nie ma możliwości ograniczenia zakresu badania tej przesłanki wobec któregokolwiek z podmiotów (w tym podmiotów udostępniających zasoby), które badaniu takiemu podlegają zgodnie z ustawą Pzp. Obowiązek weryfikacji podmiotu udostępniającego zasoby na tożsamych warunkach jak weryfikacja Wykonawcy wynika również z art. 63 dyrektywy 2014/24/UE.
Zamawiający jest świadomy rozbieżności interpretacyjnych dotyczących zakresu dokumentów, jakich można żądać od podmiotu udostępniającego zasoby, wynikających z treści rozporządzenia Ministra Rozwoju, Pracy i Technologii z dnia 23 grudnia 2020 r. w sprawie podmiotowych środków dowodowych oraz innych dokumentów lub oświadczeń, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy (Dz. U. poz. 2415 ze zm.), który pomija § 2 ust. 1 pkt 2 tego rozporządzenia, tj. oświadczenie o grupie kapitałowej jako dokument, który Zamawiający może żądać względem podmiotu udostępniającego zasoby. Tym samym powyższy przepis stoi w sprzeczności z przepisami ustawowymi i unijnymi.
Zgodnie z Uchwałą Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 26 kwietnia 2022 r. (sygn. Akt: KIO/KU 15/22) „(…) oczywistym jest, iż w zakresie żądania od podmiotu udostępniającego zasoby podmiotowego środka dowodowego potwierdzającego brak podstawy wykluczenia z art. 108 ust. 1 pkt 5 ustawy pzp, uregulowanie wykonawcze pozostaje w sprzeczności z przepisami ustawowymi i unijnymi. Niewątpliwie kolizja norm ustawowych i wykonawczych powinna zostać rozwiązana zgodnie z regułą hierarchiczną lex superior derogat legi inferiori, nadającą prymat uregulowaniu ustawowemu, a w konsekwencji prowadzić do uznania, iż przesłanki wykluczenia przewidziane względem wykonawcy muszą zostać zbadane również w stosunku do podmiotu udostępniającego zasoby, w tym podstawa wykluczenia z art. 108 ust. 1 pkt 5 ustawy pzp, zgodnie z art. 119 ustawy pzp.”.
W konsekwencji Zamawiający podtrzymuje postanowienia pkt XI. 2.4 SWZ i będzie wymagał od podmiotów udostępniających zasoby dokumentów wskazanych w pkt XI 2.1.1) – 2.1.4) SWZ, w tym oświadczenia dotyczącego przynależności albo braku przynależności do tej samej grupy kapitałowej, o którym mowa w art. 108 ust. 1 pkt 5 ustawy Pzp.